2002年司法考試模擬試題：第四卷三

試卷試題為實例案例分析和法律文書與作題，請仔細閱讀所給文字，然后根據(jù)每一案例所提出的問題簡要作答，共10題。
　　
　　第一題（11分）1996年5月，A縣農(nóng)工貿(mào)易公司與B縣水果批發(fā)公司在A縣訂立了一份購銷合同。合同規(guī)定：農(nóng)工貿(mào)易公司于1996年7月底前供給水果批發(fā)公司芒果2千件，每件30斤，每斤單價為1元錢，共計貨款6萬元。同年7月，農(nóng)工貿(mào)易公司將芒果運至水果批發(fā)公司所在的B縣火車站，并將芒果卸在該火車站貨場里。被告以芒果不符合合同規(guī)定的質(zhì)量為由，拒絕提貨和支付貨款。因天氣炎熱，在貨場的芒果開始腐爛。農(nóng)工貿(mào)易公司在來不及起訴的情況下，申請法院對芒果采取措施。法院在接到申請后，在5日后，裁定變賣這批芒果。
　　
　　問題：
　　
　　1．農(nóng)工貿(mào)易公司是否有權(quán)申請法院處理芒果？
　　
　　2．法院在接受申請時，應(yīng)要求農(nóng)工貿(mào)易公司履行什么義務(wù)？
　　
　　3．法院在5日后作出裁定，是否正確？
　　
　　4．依照有關(guān)法律，農(nóng)工貿(mào)易公司應(yīng)向什么法院提出處理芒果的申請？
　　
　　5．如果農(nóng)工貿(mào)易公司要起訴，可以向什么法院提起訴訟？
　　
　　6．農(nóng)工貿(mào)易公司必須在什么期間內(nèi)提起訴訟，否則法院解除財產(chǎn)保全？
　　
　　第二題（10分）北京市某科技公司工作人員關(guān)某，因故意殺人罪被判處無期徒刑。判決后關(guān)某在被押解去監(jiān)獄的途中，借口上廁所乘機逃跑。關(guān)某逃脫后，來到朋友侯某家中，講明自己剛從押解途中逃出，請侯某幫助。侯某開始猶豫不決，關(guān)某威脅他說，如果不幫一把忙，其將揭發(fā)侯某1998年10月奸淫鄰居一不滿14周歲的幼女一事，侯某聽后，趕緊說好商量，立即將關(guān)某藏在家中，然后又上商場按關(guān)某的身材買了一身衣服，以方便關(guān)某外逃時穿用。因為沒有足夠的費用外逃，關(guān)某于是決定先去偷盜些東西變賣后再逃。1998年6月7日深夜，關(guān)某利用自己熟悉原工作過的公司的情況，潛入公司倉庫偷出計算機硬盤4塊，磁盤29張，夜晶顯示器2個，價值人民幣約22000余元。為了避風頭，關(guān)某得手后沒有立即轉(zhuǎn)手出賣。一星期后，由侯某以15000元的價格在朋友中間賣掉，為了報答侯某的"搭救之恩"，關(guān)某又于8月20日深夜?jié)撊胍患疑痰�，竊得29寸"康佳"牌彩電一臺（價值近3000元）贈送給侯某。侯某知道后表示接受，1999年7月9日關(guān)某在南方某市被抓捕歸案，在審訊中其供出了侯某。
　　
　　請問：
　　
　　1．行為人關(guān)某構(gòu)成何罪？
　　
　　2．對行為人關(guān)某應(yīng)如何處罰？最后的刑罰如何確定？
　　
　　3．行為人侯某遇到脫逃的關(guān)某后的行為是否構(gòu)成犯罪？若構(gòu)成犯罪，構(gòu)成何罪？
　　
　　4．對行為人侯某應(yīng)如何處罰？
　　
　　第三題（8分）被告人方某，男30歲，某村村民。同村女青年趙某到公安機關(guān)控告方某在三個月前強奸了自己，并致使自己懷孕，有趙某的妹妹和同村的另一位女孩作證。方某否認自己強奸了趙某，但說不清楚案發(fā)時自己的行蹤，也沒有有力的證據(jù)證明他是清白的。在一審中，方某一直喊冤枉，方某的妻子安某也聲稱趙某所懷孩子不可能是方某的，但法院還是作出了有罪判決。對此，方某和安某二人似乎是心灰意冷，沒有上訴，檢察機關(guān)也沒有抗訴。判決生效后，方某被交付執(zhí)行，送某監(jiān)獄服刑。安某獨自耕田種地，又遭受村人白眼，生活十分困苦。無奈，她來到法院喊冤，要求立即釋放其夫方某。她聲稱方某有性功能障礙，患有不育癥，所以趙某所懷的孩子不可能是方某強奸犯罪的結(jié)果，并出示了醫(yī)院對方某作出的患有不育癥的診斷書。安某還聲稱，因為當?shù)靥貏e注重"香火"，所以他們怕被罵為"絕戶"而一直沒有說明此事。最后安某再一次要求立即釋放其丈夫方某。
　　
　　請問：
　　
　　1．本案應(yīng)當如何處理？安某的要求是否能夠得到滿足？
　　
　　2．在證據(jù)的分類上醫(yī)院對方某作出的患有不育癥的診斷屬于什么證據(jù)？是否當然地可以作為定罪的根據(jù)？
　　
　　第四題（10分）
　　
　　被告人徐某，1972年生，曾因搶劫被判處有期徒刑4年，1996年5月刑滿釋放。
　　
　　被告人趙某，1982年6月生
　　
　　1999年7月某日晚，徐某和找某在街上閑逛，徐某對趙某說，今晚沒有事干，找個妞玩玩去。二人走到電影院門口時，見一姑娘站在那里，便上前找姑娘搭話，沒被理睬。徐某趁機亦從旁幫忙。后來在周圍群眾的勸解下，二人才悻悻離去。二人行至不遠處，又遇到一女學生劉某。徐某提出要與劉某交個朋友，劉某說自己還是個初中一年級學生，還小而不交朋友，徐某說，不交朋友，玩玩也行，隨即扭住了劉某的胳膊，架著劉某朝附近的一個建筑工地走，趙某見狀，也跟在后邊走。到建筑工地后，徐某將劉某按倒，圖謀奸淫，劉某不從。徐某對站在旁邊的趙某說，還站著干什么，幫個忙。趙某過去幫著將劉某按住，徐某將劉某奸淫，徐某奸淫完后，叫趙某對劉某奸淫，趙某說，算了吧，但遭到徐某的嘲笑。趙某覺得丟面子，于是也就上去將劉某奸淫，事后查明，劉某當時的年齡為13歲零9個月。問：
　　
　　1．對徐、趙二人在電影院門口實施的行為應(yīng)如何認定？并請說明理由。
　　
　　2．徐、趙二人對劉某實施的行為應(yīng)如何認定？
　　
　　3．本案在刑罰適用上如何處理？
　　
　　第五題（9分）1995年7月，某省A市一ＶCD廠準備與日本一公司合資建立一家電有限公司。面談協(xié)議規(guī)定日本方以技術(shù)入股（作價20％），雙方訂立技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，自訂立起15天內(nèi)，日本方提供有關(guān)的設(shè)備資料和服務(wù)，其中包括產(chǎn)品設(shè)計、以及對合資公司技術(shù)人員、工人培訓、技術(shù)作價等。中方以貨幣、合作場地、廠房來出資。隨后雙方據(jù)此簽訂了技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，協(xié)議規(guī)定：（1）除經(jīng)日本方同意外，該合資公司所生產(chǎn)的產(chǎn)品不能銷往東亞地區(qū)，且利用日本方技術(shù)每年生產(chǎn)的ＶCD不能超過30000臺；（2）該技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的期限為3年；（3）技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議期滿后，中方無權(quán)再繼續(xù)使用該項技術(shù)；（4）中方如改進該技術(shù)，必須無條件告訴日本方；（5）合資企業(yè)能從日本購買的所需要的機器、設(shè)備、零部件、原材料，必須從日本購買。雙方訂立的技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，未得到審批機構(gòu)的批準，經(jīng)修改批準后才依法注冊登記成立。外方怕投資風險，就讓公司在日本辦了財產(chǎn)安全險。經(jīng)協(xié)商中方為董事長，日本方為副董事長。半年后，經(jīng)營效益好，日本方未經(jīng)中方董事同意的情況下，以到會的1／2董事通過，決定增加出資，再次召開董事會之后，董事會合法通過。因的確是生產(chǎn)經(jīng)營所需，中方認可了所增加的注冊資本。
　　
　　請問：
　　
　　1．日本方的出資比例是否恰當？
　　
　　2．雙方所簽訂的技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是否符合法律規(guī)定？
　　
　　3．公司是否可以在日本辦理保險？
　　
　　4．中方是否有權(quán)認繳所增加的注冊資本？
　　
　　第六題（8分）浩遠房地產(chǎn)開發(fā)公司（以下簡稱浩遠），曾于1994年3月，以1000萬元從他人手中購買了一塊位于某市鄰近海邊的100畝土地，以便在該地上建一棟豪華酒店。該地旁邊有一商店即濱海商店（以下簡稱濱海），占地10畝，浩遠在購得該土地以后，便與濱海協(xié)商，并于1994年5月初訂立一項書面合同，合同規(guī)定：濱海商店在20年內(nèi)不得拆除該商店并興建高層建筑，以阻礙浩遠的旅客今后在酒店上眺望大海，并影響浩遠的商店周圍環(huán)境的美觀。為此，浩遠每年向濱海商店支付10萬元，以作為補償。雙方在合同生效后過了一年，濱海商店因經(jīng)營不善，便將其房屋全部轉(zhuǎn)讓給大龍公司（以下簡稱大龍）。在訂立合同時，濱海商店并沒有向大龍公司提及其與浩遠之間的協(xié)議，大龍公司購買到該房屋以后拆掉該房屋并欲興建一幢五層樓的旅館，浩遠立即找濱海和大龍交涉，請求大龍公司停止興建旅館，遭到拒絕，浩遠便到法院提起訴訟，請求法院責令大龍公司停止興建旅館，請求確認濱海與大龍公司之間轉(zhuǎn)讓商店的合同無效，并要求濱海商店賠償損失。
　　
　　請問：
　　
　　1．本案是否屬于相鄰關(guān)系糾紛？為什么？
　　
　　2．原告是否取得了獨立的地役權(quán)？為什么？
　　
　　3．本案應(yīng)如何處理？
　　
　　第七題（10分）
　　
　　某電冰箱廠（法人企業(yè)）在家電熱潮中，未進行認真的市場調(diào)查就倉促上馬，再加上企業(yè)職工未進行嚴格的上崗技術(shù)培訓，技術(shù)素質(zhì)很低，而且企業(yè)主要領(lǐng)導(dǎo)系臨時招聘的人員，缺乏應(yīng)有的素質(zhì)和管理水平，致使生產(chǎn)的電冰箱質(zhì)量低劣。在家電銷售形勢低落，國家對家電生產(chǎn)進行宏觀政策調(diào)整時，企業(yè)難以生存。到1993年底，該廠已基本停產(chǎn)，此后，雖經(jīng)企業(yè)的主管部門多方努力，終未能奏效。企業(yè)不斷嚴重虧損，債臺高筑，難以維持生計，該廠已成為當?shù)亟?jīng)濟發(fā)展的一大障礙，為此，某電冰箱廠在征得其主管部門同意后，向人民法院申請破產(chǎn)，以企業(yè)的全部資產(chǎn)清償所有債務(wù)。人民法院在接到該廠破產(chǎn)申請后，查明該電冰箱廠申請破產(chǎn)時，帳面負債已達500余萬元，已無力清償?shù)狡趥鶆?wù)，且已實際停產(chǎn)近兩年，無恢復(fù)生產(chǎn)的可能。只有適用破產(chǎn)還債程序解除該廠的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，才是最佳解脫途徑。為此，人民法院在1995年6月4日，依法裁定該電冰箱廠進入破產(chǎn)還債程序。
　　
　　請問：
　　
　　1．本案中，對某電冰箱廠破產(chǎn)案件的審理應(yīng)依照什么程序進行？應(yīng)適用什么法律？
　　
　　2．現(xiàn)有A公司擁有某電冰箱廠5萬元債權(quán)，經(jīng)查，此款是某電冰箱廠購買零部件的貨款，當時約定于1993年2月底付清。在某電冰箱廠進入破產(chǎn)程序后，A公司能否申報債權(quán)？人民法院應(yīng)如何處理？
　　
　　3．現(xiàn)有B企業(yè)由于單位搬遷，其他單位代收要求申報債權(quán)的通知后，未能及時轉(zhuǎn)交，致使它未能在人民法院的債權(quán)申報期限內(nèi)申報債權(quán)，那么，它能否申請順延申報期間？人民法院應(yīng)如何處理？
　　
　　第八題（8分）
　　
　　1998年2月8日凌晨1時30分，王某住房發(fā)生火災(zāi)，經(jīng)搶救滅火后，縣公安局消防科經(jīng)過調(diào)查取證，于2月14日作出《火災(zāi)原因認定書》，認定起火原因是王某使用電器不慎所致。但消防科未將認定書送達給王某，便于同年3月13日作出了第98002號處罰裁決書，依《江西省消防條例》第48條，罰款1500元。
　　
　　請問：
　　
　　1．消防科的處罰決定在程序上存有哪些問題？
　　
　　2．不服處罰裁決，應(yīng)向誰申請復(fù)議？依據(jù)是什么？
　　
　　3．公安部公通字（1994）第7號通知規(guī)定，如果當事人對"認定"不服，只可向當?shù)刂鞴芄�安機關(guān)或上一級公安消防監(jiān)督機構(gòu)申請重新認定，并且重新認定為最終認定，那么對本案《火災(zāi)認定書》不服，能否復(fù)議和起訴？
　　
　　4．消防科能否作為行政處5．王某如向法院起訴，被告應(yīng)是誰？會作何判決？
　　
　　6．如果《江西省消防條例》與國家消防條例相違背，作為王某和復(fù)議機關(guān)應(yīng)如何辦？
　　
　　第九題（12分）
　　
　　1995年11月6日，琿春建行開立了一份編號為jLHCLC95302的不可撤銷跟單信用證，金額為146萬元美元，開證申請人為吉林省對外貿(mào)易進出口公司（以下簡稱吉林外貿(mào)），受益人為紐科公司，該行為紐約銀行法蘭克福分行（以下簡稱法蘭克福分行）。該信用證注明適用國際商會第500號出版物即1993年修訂的《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（以下簡稱UCP500）。同年11月8日，紐科公司開始發(fā)運信用證項下貨物。同年12月5日，紐科公司將信用證項下的單據(jù)交給法蘭克福分行，請求付款。法蘭克福分行審單后于同年12月8日通過電傳，向琿春建行提出單證有7個不符點：1、鐵路運單以俄文簽發(fā)；2、有兩份標號分別為50332、50331號的鐵路運單缺失；3、發(fā)貨延誤；4、裝箱單上的鐵路和車廂號碼與鐵路運單不符；5、發(fā)票上的合同號與其他單據(jù)不符；6、質(zhì)量證書中的第二點與信用證和發(fā)票不符；7、受益人傳真的包裝方式與信用證不符、發(fā)運日期有誤等，要求琿春建行指示是否承兌該批單據(jù)�，q春建行于同年12月15日向法蘭克福分行發(fā)出電傳，明確表示拒付。因電訊設(shè)備發(fā)生故障，使該電傳無法辨認，法蘭克福分行請琿春建行重發(fā)。12月18日，琿春建行重發(fā)了該電傳。后法蘭克福分行將琿春建行表示拒付的電傳通知了紐科公司，并將信用證項下全套單據(jù)退還了紐科公司。此間，紐科公司發(fā)運的貨物被與吉林外貿(mào)有代理關(guān)系的琿春市國貿(mào)實業(yè)有限公司（以下簡稱琿春國貿(mào)）提走。紐科公司因向琿春建行追索貨款未果，遂訴至中華人民共和國吉林省高級人民法院，請求判令琿春建行支付信用證項下貨款及利息，并賠償其損失。
　　
　　另查明，jLHCLC95302號信用證系琿春國貿(mào)依其與吉林外貿(mào)之間的外貿(mào)代理協(xié)議，以吉林外貿(mào)的名義向琿春建行申請開立的。
　　
　　請問：
　　
　　1．涉案信用證從何時起開始發(fā)生效力？
　　
　　2．本案中開證行是否超過審單期限？審單從何時開始？
　　
　　3．琿春建行是否有權(quán)拒付信用證項下貨款？ 第十題（14分）
　　
　�。ò盖楹喗椋┎棠常�男，現(xiàn)年38歲，漢族，A省B市C區(qū)人，原為B市棉紡廠職工食堂主任，住市棉紡廠職工家屬區(qū)12棟樓25號）與白某（女，現(xiàn)年32歲，漢族，A省B市D區(qū)人，原為B市棉紡廠職工食堂服務(wù)員）系同事。因白某的丈夫在某部隊服役長年不在家。蔡某遂利用當食堂主任之便與白某勾搭成奸。半年后（1997年6月），白某懷孕，蔡某出主意說二人先都離婚，然后他們倆再結(jié)婚。二人約定3個月內(nèi)辦完離婚手續(xù)，"十一"結(jié)婚，白某遂設(shè)法與其丈夫離了婚，而蔡某離婚之事一時難以辦成。9月20日傍晚下班后，白某又找到蔡某辦公室問怎么辦，蔡某嘆氣說"生不能做夫妻，就死后做夫妻吧"，遂擬好遺書草稿，讓白某抄一遍后兩人都簽了字，然后蔡某拿出"敵敵畏"分倒兩個茶杯中，白某一飲而盡后死亡，蔡某被人發(fā)現(xiàn)后送到醫(yī)院經(jīng)搶救無恙。事后白某之母曹某（系B市D區(qū)第二中學教師，現(xiàn)年57歲，漢族，住B市D區(qū)第二中學家屬樓21號）十分悲痛，認為其中事出有故，于是向公安機關(guān)控告了蔡某，此案經(jīng)C區(qū)人民法院以［1998］×法刑初字第18號刑事判決宣告蔡某無罪，曹某及公訴機關(guān)均不服，后依法控訴，經(jīng)B市中級人民法院二審，以［1999］×法刑終字第12號刑事判決，以破壞軍婚罪判處蔡某有期徒刑3年�，F(xiàn)蔡某已送至B市某監(jiān)獄執(zhí)行刑罰。
　　
　　現(xiàn)曹某對終審判決仍不服，找到B市某律師事務(wù)所律師，向其出示二份刑事判決書表示請律師幫助代寫一份狀子要求A省高級法院重新審理此案，并向律師提供了自己所發(fā)現(xiàn)的二個事實，一是蔡某與白某喝"敵敵畏"時，蔡某只喝了兩口就倒地大喊大叫，有意引起附近鄰居來搶救脫險，這主要有證人李某（系B市棉紡廠駕駛員，住該職工食堂隔壁院內(nèi)平房）可以作證。二是蔡某曾在"自殺"的一個月前就準備了"敵敵畏"并找到醫(yī)生咨詢服多少可以致死，這可以有醫(yī)生楊某（系B市第二人民醫(yī)院大夫，住市醫(yī)院家屬樓2棟17號）作證。假若你作為曹某所咨詢的律師，請幫其代寫一份要求有關(guān)機關(guān)解決的法律文書。
　　
　　答題要求：
　　
　　1．格式正確，特定事項齊全。
　　
　　2．訴訟請求合法有據(jù)。
　　
　　3．文字通順，無語法錯誤，無錯別字。
　　
　　4．考生不得署名，否則不得分 http://m.fuchuonang.cn/

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